目前我國(guó)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)出海融資上市多數(shù)采用VIE架構(gòu)，通過多層離岸架構(gòu)實(shí)現(xiàn)赴港或赴美上市的目的。VIE架構(gòu)的誕生及應(yīng)用是由于我國(guó)上市門檻太高，限制太多，以至高成長(zhǎng)型企業(yè)無法從國(guó)內(nèi)資本市場(chǎng)獲得有效融資，境外資本為了規(guī)避我國(guó)的外資準(zhǔn)入限制，繞開境內(nèi)對(duì)于這些領(lǐng)域的行政監(jiān)管，就不能再采用以往常用的股權(quán)收購(gòu)模式。非股權(quán)控制模式的VIE運(yùn)營(yíng)架構(gòu)可以在內(nèi)資全資控股公司的掩護(hù)之下，通過協(xié)議控制的方式，實(shí)現(xiàn)境外資本間接投資我國(guó)的禁止外商投資領(lǐng)域的目的。

 

合規(guī)運(yùn)營(yíng)VIE架構(gòu)

在搭建VIE架構(gòu)的過程中，必然會(huì)涉及外資準(zhǔn)入、外匯流出、經(jīng)營(yíng)規(guī)范管理等問題，因此相應(yīng)監(jiān)管主體對(duì)于VIE的態(tài)度有著重大的影響。在應(yīng)用VIE架構(gòu)的同時(shí)也要注意相應(yīng)的合規(guī)要求，因?yàn)樵诖罱╒IE架構(gòu)過程中也會(huì)面臨不少的風(fēng)險(xiǎn)，如：

1、政策的不確定性：

在國(guó)家現(xiàn)行的法律法規(guī)制度下，VIE結(jié)構(gòu)一直處于“曖昧”狀態(tài)，沒有明文規(guī)定說可以并頒發(fā)“準(zhǔn)生證”，也沒有明文限制并一刀切，所以VIE架構(gòu)面臨著政策的不確定性，其中《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》(10號(hào)文)就給紅籌上市設(shè)置了不少關(guān)卡，讓民營(yíng)通過VIE架構(gòu)海外上市之路充滿荊棘;

2、回流問題：

萬一VIE架構(gòu)海外上市的路走不通，要把海外的紅籌架構(gòu)拆掉，成本非常高昂，耗時(shí)也非常漫長(zhǎng)。

3、合約簽訂中的風(fēng)險(xiǎn)

外部上市殼公司與國(guó)內(nèi)簽署的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移協(xié)議完全出自合同簽訂雙方的意思自愿原則，即使境外企業(yè)采取一些風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)對(duì)措施，但是并不能根本消除此項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)。

4、稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)

VIE 結(jié)構(gòu)公司涉及大量的關(guān)聯(lián)交易以及反避稅問題，因此在股息分配上存在潛在的稅收風(fēng)險(xiǎn)。上市殼公司在中國(guó)內(nèi)地沒有任何業(yè)務(wù)，一旦需要現(xiàn)金只能依賴于VIE向其協(xié)議控制方及境內(nèi)注冊(cè)公司分配的股息。

5、控制風(fēng)險(xiǎn)

因?yàn)閰f(xié)議控制關(guān)系，上市公司對(duì)VIE 制度下的企業(yè)沒有控股權(quán)，可能存在經(jīng)營(yíng)商無法參與或公司控制經(jīng)營(yíng)管理的問題。有協(xié)議而形成的債權(quán)在法律效力上只具有一般的對(duì)抗效力，遠(yuǎn)不及所有權(quán)的排他效力。

6、對(duì)外投資的外匯管制風(fēng)險(xiǎn)

例如：2009年世紀(jì)佳緣境外上市案例中，其在中國(guó)境內(nèi)開展實(shí)體業(yè)務(wù)的兩大子公司未能如期取得國(guó)家外匯管理局審批的外匯登記證，由此導(dǎo)致外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書也失效。這就使投資者對(duì)世紀(jì)佳緣的投資具有不確定性，為公司的發(fā)展蒙上了一層陰影。

VIE第一層架構(gòu)：搭建BVI公司

程序簡(jiǎn)單、費(fèi)用低、保密性好，無需進(jìn)行37號(hào)文變更登記。對(duì)公司而言，無實(shí)地經(jīng)營(yíng)無稅收，只需每年繳納很少的管理費(fèi)。

VIE第二層架構(gòu)：設(shè)立開曼公司

公司設(shè)立程序比較簡(jiǎn)單、上市主體，地區(qū)法律體系完整、金融環(huán)境良好，有稅收豁免的待遇。但相比于BVI而言，監(jiān)管會(huì)更加嚴(yán)格一點(diǎn)。

VIE第三層架構(gòu)搭建：設(shè)立中國(guó)香港公司

中企通過海外間接上市、通常會(huì)把最后一層設(shè)置在中國(guó)香港。預(yù)提稅減半，為5%，外商證明文件無需大使館認(rèn)證，減少時(shí)間和成本。

VIE第四層架構(gòu)搭建：建立外商獨(dú)資公司W(wǎng)FOE

境內(nèi)公司轉(zhuǎn)移給上市公司的關(guān)鍵，不需要ODI備案。將境內(nèi)實(shí)體公司的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至上市公司（開曼公司）的橋梁

VIE第五步：WFOE與境內(nèi)實(shí)體公司（VIE實(shí)體）

簽署一系列VIE協(xié)議，實(shí)際控制VIE實(shí)體并將其利益轉(zhuǎn)移給境外上市公司。

 

1、以上的離岸公司注冊(cè)手續(xù)簡(jiǎn)單，保密性高，方便在海外上市。很多知名的國(guó)企和民企都注冊(cè)了離岸公司，實(shí)現(xiàn)海外上市和資本運(yùn)作的目的。

2、降低或規(guī)避稅收。BVI維爾京、開曼等離岸地沒有稅收；避稅始終是大多數(shù)離岸企業(yè)追求的目的，即讓企業(yè)利潤(rùn)至大化。

3、降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，方便運(yùn)作。離岸公司為企業(yè)海外投資、融資提供了一個(gè)操作平臺(tái)和風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的“緩沖層”。通過離岸公司操作，轉(zhuǎn)移了投資風(fēng)險(xiǎn)，離岸公司在母公司和子公司之間，起到了一個(gè)緩沖層的作用。

 

VIE架構(gòu)搭建之后也不是為所欲為的，若經(jīng)營(yíng)不合規(guī)還是難以長(zhǎng)久走下去，參考張婷夫婦通過VIE架構(gòu)涉嫌傳銷事件。如果發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)在的股權(quán)結(jié)構(gòu)并不合理，要盡早啟動(dòng)相應(yīng)的股權(quán)調(diào)整，股權(quán)合理規(guī)劃對(duì)企業(yè)長(zhǎng)久經(jīng)營(yíng)非常重要。