境內(nèi)家族信托和離岸家族信托的差別
家族信托也近些年一直備受關(guān)注，家族企業(yè)通過設(shè)立家族信托架構(gòu)來管理企業(yè)資產(chǎn)，提升企業(yè)創(chuàng)新能力，適應(yīng)新經(jīng)濟(jì)形勢的變化，以及實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)隔離和財(cái)富傳承的目的。
境內(nèi)家族信托和離岸家族信托的差別
設(shè)立家族信托一般有兩種選擇，境內(nèi)設(shè)立在岸家族信托和境外設(shè)立離岸信托。兩者相對比的差異主要體現(xiàn)在：
1、多層架構(gòu)設(shè)計(jì)
國內(nèi)家族信托大多直接持有信托財(cái)產(chǎn)，離岸家族信托則基本通過多層架構(gòu)控制境內(nèi)外資產(chǎn)。較為常見的模式是在海外實(shí)際控制架構(gòu)的頂層嵌入家族信托進(jìn)行持股，即先在某離岸地（如百慕大群島）設(shè)立離岸公司（SPV）直接或間接控制國內(nèi)或海外資產(chǎn)，再通過家族信托間接控制離岸公司。實(shí)踐中，SPV如何構(gòu)建及構(gòu)建層級，考慮包括如何交叉持股將境內(nèi)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移，如何設(shè)置設(shè)立人的股權(quán)比例以利于公司長久控制，以及不同離岸地的稅收及法律政策等因素。
2、保護(hù)人的角色安排
離岸家族信托中大多會(huì)設(shè)置保護(hù)人的角色，發(fā)揮監(jiān)督的作用，在信托結(jié)構(gòu)中監(jiān)督及保障信托的受托人在信托長期存續(xù)過程中更好地按照設(shè)立人的意愿去履行管理和分配的職責(zé)。這也是英美法系下成熟信托的重要要素之一。目前，很多離岸地針對信托保護(hù)人在信托法律中均作了相關(guān)規(guī)定。近年來我國家族信托借鑒大陸法系的監(jiān)察人制度，部分在信托架構(gòu)中亦引入監(jiān)察人角色，發(fā)揮類似的作用。但當(dāng)前國內(nèi)信托立法僅對公益信托設(shè)置監(jiān)察人有明確規(guī)定，非公益信托尚無相應(yīng)的法規(guī)。
3、受托人多樣化
國內(nèi)家族信托的受托人基本都由持牌的信托公司擔(dān)任，離岸信托受托人除了持牌信托公司（包括隸屬于金融集團(tuán)的信托公司和獨(dú)立的持牌信托公司）外，私人信托公司（Private Trust Company，PTC）也可以擔(dān)任。PTC一般由一個(gè)或數(shù)個(gè)家庭成員設(shè)立，通?？赏瑫r(shí)擔(dān)任一個(gè)或數(shù)個(gè)關(guān)聯(lián)家族的家族辦公室。鑒于PTC在保留家族控制權(quán)、家族財(cái)富傳承的穩(wěn)定性以及良好的保密性和靈活性方面具備優(yōu)勢，近年來在離岸家族信托中的運(yùn)用越來越廣泛。
4、受托財(cái)產(chǎn)更豐富
受限于國內(nèi)信托相關(guān)配套法規(guī)的缺失，目前國內(nèi)家族信托財(cái)產(chǎn)較為單一，大多為資金形式，少量裝入上市公司股權(quán)，且整體規(guī)模較小。相較而言，離岸家族信托受托財(cái)產(chǎn)更為豐富，除了現(xiàn)金外，更多以上市及非上市公司股權(quán)、不動(dòng)產(chǎn)等作為核心資產(chǎn)納入，規(guī)模大且設(shè)立時(shí)間較長，更能起到家族傳承的作用。
5、可進(jìn)行全球資產(chǎn)配置
海外家族信托歷史悠久，受托人多為經(jīng)驗(yàn)豐富的信托公司或PTC，具有專業(yè)的投資能力，同時(shí)可根據(jù)設(shè)立人的意愿在全球進(jìn)行資產(chǎn)配置。國內(nèi)家族信托財(cái)產(chǎn)運(yùn)用一方面資產(chǎn)端的境外資產(chǎn)較難裝入境內(nèi)信托，另一方面投資端主要在境內(nèi)進(jìn)行資產(chǎn)配置。部分信托公司已具有開展QDII業(yè)務(wù)資格，但整體而言跨境資產(chǎn)配置手段有限。
離岸家族信托架構(gòu)
離岸家族信托的架構(gòu)中一般包括設(shè)立人、受托人、受益人三個(gè)基本要素。
1、設(shè)立人通過與受托人簽訂信托契約，成立相應(yīng)的家族信托，并轉(zhuǎn)讓其部分或全部財(cái)產(chǎn)至信托架構(gòu)中；
2、受托人按照信托契約約定的方式持有、運(yùn)營這些財(cái)產(chǎn)并按契約所指定的方式向受益人分配信托所產(chǎn)生的收益；
3、受益人接受受托人分配的信托收益。
離岸家族信托類型
離岸家族信托根據(jù)信托契約中處置條款可分為兩大類。
一類是受托人掌握主動(dòng)權(quán)的自由裁量信托（Discretionary Trust），即設(shè)立家族信托時(shí)在信托契約中給予受托人自由處分信托財(cái)產(chǎn)的權(quán)利，去酌情決定如何給各個(gè)受益人分配信托財(cái)產(chǎn)，包括決定誰可以成為受益人、每個(gè)受益人獲得多少分配、分配的時(shí)間安排等等，也稱為全權(quán)委托信托。
另一類是根據(jù)信托契約明確規(guī)定行事的固定權(quán)益信托（Fixed Interest Trust），即設(shè)立人對信托財(cái)產(chǎn)的分配和管理運(yùn)作方式均作出非常清晰的規(guī)定，而受托人對信托資產(chǎn)分配也沒有酌情處置權(quán)。該信托的受益人對信托的收入和資本的特定部分擁有固定的既得利益。這兩種類型分別對應(yīng)境內(nèi)的自主決策型家族信托和受托管理型家族信托。
兩種類型對受托人的能力提出不同要求。自由裁量信托賦予受托人的權(quán)利范圍空間較大，不僅需要受托人在前期信托設(shè)立時(shí)審慎設(shè)計(jì)，平衡各參與角色權(quán)利與義務(wù)，而且鑒于其在信托投資決策上掌握主導(dǎo)權(quán)，對其資產(chǎn)管理能力提出較高要求。固定權(quán)益信托由于在設(shè)立時(shí)委托人便有了明確的要求，受托人只要按照契約事務(wù)性管理即可，因此對受托人的能力要求相對較低。在海外，自由裁量信托具有隔離保護(hù)功能強(qiáng)、稅務(wù)籌劃效果佳的特點(diǎn)，更能有效實(shí)現(xiàn)家族財(cái)富傳承的功能，因此運(yùn)用較廣。
